中美贸易战，境外投资并购怎么办？

过去一个月，中美贸易关系成为全球热议话题。美国对中国的一系列针对性政策及中国的回应使得不少中外媒体均以“贸易战”来描述此次事件。

中美贸易战一触即发

2018年3月9日，美国总统特朗普签署正式关税法令，将对美国进口的钢铁和铝分别征收25%和10%关税，关税将会在15天后生效。该税针对向美国出口钢铁、铝的所有国家，但其后续对加拿大、墨西哥、欧盟、阿根廷、澳大利亚、巴西、韩国等国家进行了豁免，其贸易制裁意在中国不言而喻。

3月22日，特朗普签署针对中国“知识产权侵权”的总统备忘录，对价值600亿美元的自中国进口商品加征关税，影响约为1300种中国商品。此外，根据特朗普宣布的措施，美国财政部将制定新的投资限制条款，用于限制中国投资购买美国公司技术。

3月23日上午，中国政府开始对美国的一系列制裁政策进行反击，当日中国商务部发布了针对美国进口产品的中止减让产品清单并征求公众意见，拟对自美国进口部分产品加征关税，以平衡因美国对进口钢铁和铝产品征收关税给中国造成的利益损失。该清单暂定包含7类、128个税项产品，涉及美对华约30亿美元出口。

4月1日，经国务院批准，我国自2018年4月2日起正式实施对原产于美国的7类128项进口商品中止关税减让义务，对水果及制品等120项进口商品加征关税税率为15%，对猪肉及制品等8项进口商品加征关税税率为25%

4月4日凌晨，美国政府发布了加征关税的商品清单，将对我国对美的1333项500亿美元的商品加征25%的关税。对此，我国迅速作出回应。当日下午3：30，经国务院批准，国务院关税税则委员会决定，对原产于美国的大豆、汽车、化工品等14类106项商品加征25%的关税，涉及美对华出口产品约500亿美元。

500亿美元对500亿美元！中美贸易战似乎有愈演愈烈的趋势。

通过对比双方的征税领域，可以发现，双方的征税领域都是精心挑选的。美国对中国加征关税的领域主要是高性能医疗器械、生物医药、新材料等，以工业品为主，主要关注高端制造业，核心是知识产权，并尽量避免消费类产品，以免影响民生和选民的支持；中国对美国反击的领域主要是水果、猪肉等农副产品领域，虽然只涉及30亿美元的美国商品，但其针对性非常强，因为征收的商品范围能够引起政治共鸣。大量猪肉产自内布拉斯加以及中西部其他地区，水果和坚果产自加利福尼亚，这些是特朗普基础选民所在的地区。特朗普能当选总统，很大一部分是这些地区极大的支持。中国反击政策发布后，美国三大股指再次发生下滑。

特朗普挑起中美贸易战，其根本原因是中美贸易逆差的存在，税改、贸易保护是特朗普竞选承诺的重要组成部分。在2017年推进税改后，2018年特朗普把贸易保护作为重要议题。特朗普是在兑现自己当初的承诺，为连任做准备。其要求中国降低美对华贸易赤字1000亿美元，进一步开放市场，但中美统计口径差异直接导致美国对中国的贸易逆差被高估。

中美贸易战对境外投资并购的影响

近几年来，中国企业对美国的投资并购迅猛增长，一路攀升。中国对美国投资主要体现在两方面的需求，一个是技术需求，一个是市场需求。在技术方面，中国企业希望通过并购提高自己的研发实力和专利储备。在市场方面，中国企业希望通过并购进入体量巨大的美国市场从而扩大营收。

技术导向的美国投资

近年来，中国企业对美国技术型企业的并购呈递增趋势，但是对于美国技术型企业的并购似乎比并购其他类型企业更艰难一些，因为其首先要受到美国外资投资委员会（Committee on Foreign Investment in the United States，“CFIUS”）的国家安全审查。这是一个由美国财政部担任委员会主席的跨部门组织，如有任何并购或者收购交易可能导致美国产业受外国人士（包括公司和政府）控制，该组织有权审查相关交易对美国国家安全的影响，针对有可能对国家安全造成不利影响的交易，CFIUS有权要求交易双方采取缓解措施或建议总统裁决否决该交易。其实CFIUS由来已久，它不仅可以否决美国境内的收购，也可以否决美国国土以外的收购。

通常情况下，如果收购的产业涉及国防、航空航天、通讯、半导体、金融等敏感行业，项目通过CFIUS审查的可能性就比较小。所以是否要进行一个收购项目，我们需要先评估它是否有可能通过CFIUS的审查。自特朗普总统上台以来，CFIUS的审查趋势越来越严，否决的案例节节提升。从2018年2月到现在，已经有5个中国的项目被CFIUS否决。2018年3月的大北农项目是一项关于种猪公司的收购，属于食品加工领域，很难想象这一项目会对美国的国家安全产生影响。2015年至2017年被CFIUS否决的项目主要分布在能源、半导体、金融、网络等领域，因此，对美国这些领域投资被CFIUS否决的风险是比较大的。

美国除了以CFIUS否决中国的投资项目之外，近期还出台了《外国投资风险审查现代化法案》（FIRRMA），目前正在商议中，意在扩大CFIUS审查的范围，延长CFIUS审查的期限（从75日延长至120日）。最为危险的是，根据这一法案，即使不在美国本土，如果有任何美国的公司在海外以技术出资的形式与中国公司成立合资企业，也有可能受到CFIUS审查，这对中国的影响将是长期且致命的。所以在CFIUS的阴影下，中国公司在技术公司方面进行海外投资是困难重重的。

市场导向的美国投资

市场导向的美国投资一般指中国的OEM厂商通过中间渠道商向美国客户供应产品。中国的OEM制造商一旦达到一定的规模和体量后，就希望进行纵向收购，他们看重美国的渠道和资源，希望通过收购美国的客户的方式来整合供应链；另一种方式是中国企业在美国成立合资企业或在美国建厂，这样能够规避高额关税。从近年来的数据中可以看出，中国企业对美国消费品、制造业、服务业的投资有非常大的提升。因此在这些领域的收购中，中国企业看重的是供应链的整合能力和美国的市场渠道。

一旦发生贸易战，以市场为导向的美国投资将是没有生存空间的，因为收购是为了能够更好的整合供应链，提高效率，为美国的大客户做服务，从而赚取差价。但如果要征收25%的关税，对他们则是致命的打击。

我近期参与的中国钢铁企业在美国的合资企业项目，就是一个典型的案例。其最终的目的是向美国提供廉价的原材料，通过简单的加工后销到美国市场，客户极其看好这个合资企业的前景，可以获得20%甚至更高的利润。但，在这个项目交割后不久便颁发了对钢铁加征25%的关税的总统令，如果不能获得豁免，这个合资企业就面临解散的风险。

中国企业如何应对？

以下为中资企业在短期、中期以及长期的一些应对策略。

短期方案

1）了解并且争取豁免权

短期方案适用于中美贸易战开战之前已经投资美国企业且已经受到关税影响的企业。对于这类企业，现在应该做的第一步就是了解并且争取豁免权。2018年3月19日，美国商务部颁布了一份允许私人公司请求豁免对钢铁和铝征收关税的详细规则。任何企业如果因为新增关税受到不利影响，可以向美国商务部请求豁免。从2018年3月19日至2018年4月3日，美国商务部已经收到了100多份申请。如果要获得豁免，其条件是：首先应当确定受到影响的产品的类别和类型，其次要证明该产品在美国生产的数量不够或在美国生产的质量不行或符合美国特定国家安全考虑（只要满足三条中的一条就可以豁免关税）。前两条的标准还相对比较明确，最后一条的特定国家安全考虑标准是不明确的。申请豁免的审查期是90日，因此不久后我们就可以从审查结果中看出特定国家安全考虑的标准是什么。

 2）巧用MAE条款

如果对美国的投资项目还没有交割，还在谈判过程中，则可以使用MAE条款。MAE条款全称是Material Adverse Event，即重大不利影响事件，是一个在国际并购交易中非常重要和常见的概念。如果不是非常激烈的竞标，如果中国买家有一定的话语权，我们建议将MAE条款纳入合同。现在我们要做的是把特朗普总统征收关税这类政策性变化事件纳入MAE中，在股权收购协议中约定自合同签署到项目交割的过渡期内不会发生重大不利影响事件，一旦发生中国买家可以选择不交割。

中期方案

从中期方案来看，中国企业应根据特朗普对中国的征税领域来判定对美国的投资是否应该继续。若投资涉及敏感行业，属于美国征税的领域，应当延缓进行，待美国政策明朗后再行决定是继续推进还是终止，从而把损失降到最小。若不涉及征税的敏感行业，如关系到民生的消费品领域，这一领域因直接触及选民的利益，特朗普一般不敢轻易触碰，这类领域的投资则可以继续推进。

长期方案

如果中国的企业已达到一定规模，应在全球范围内进行国际化的产业布局，以避免美国或者其他国家针对中国的关税壁垒。我国现在倡导的“一带一路”对中国企业是很好的选择，此外，如果能将一部分投资投到加拿大、墨西哥等美国后院范围内的国家，被美国征收关税的可能性会比较小。如果中国企业在欧盟投资，建议把生产基地搬到中东欧，这样能有效规避欧盟针对中国产品的关税壁垒。

我个人认为贸易战不会持续太久，特朗普向来做事雷声大雨点小，并且贸易战既伤中国又伤美国，因此不要过于恐慌，我相信未来3-6个月内中美贸易战会有一个结果，此后中国企业对美国的投资可以继续进行。而中美贸易战对中国企业投资美国影响更大的是对技术型企业的投资。中国与美国的技术交流不限于中国投资到美国，更多体现在美国企业以技术出资的形式在中国设立合资企业，开拓中国市场。如果上述《外国投资风险审查现代化法案》通过，将对中美技术交流造成不可逆转的影响，不但大大影响项目交割的速度，而且会给交割造成很大的不确定性。

中国和美国作为世界上最大的两个经济体，相爱相杀的局面是不可避免的，虽然目前中国和美国出现了贸易摩擦，但这只是特朗普为后续中美谈判增加筹码，预计中美贸易战在未来半年会慢慢减弱，回归正常。

本文作者：国浩律师（上海）事务所合伙人 余承志

资料来源：晨哨并购

资料网址：http://www.morningwhistle.com/da/41666.html

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